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肖璟翊:域外法查明是“小切口、大格局”的機制

來源:藍海中心  日期:2021.11.03 人氣:0 

導語:10月30日,由中國政法大學全面依法治國研究院、國際商事爭端預防與解決組織秘書處聯合主辦的“涉外法治背景下外國法查明學術研討會”在京召開,深圳市藍海法律查明和商事調解中心執行理事長肖璟翊博士應邀出席,并圍繞“域外法查明的實踐現狀和發展趨勢”主題作了發言,以下是整理稿分享,供學習交流。

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在新時代,“堅持統籌國內法治和涉外法治”是依法治國的重要方面。2021年初中共中央頒布的《法治中國建設規劃(2020-2025年)》還專門提到要“建立健全域外法律查明機制”。因此,“域外法查明”可以說是一個“小切口、大格局”的機制。


大家知道,深圳通過《前海條例》率先在全國對域外法查明機制作出立法規定,而藍海中心就是依據《前海條例》成立的全國首家以查明域外法為核心業務、獨立運行的法人機構。下面,我結合會議主題以及藍海中心的探索,就域外法查明的實踐現狀及發展趨勢談談自己的觀察和思考。


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實踐現狀


(一)全國的基本概況


我有一組數據,可以幫助大家了解全國法律查明的基本概貌:


1. 涉外涉港澳臺案件總體情況

根據威科先行法律數據庫,在《涉外民事關系法律適用法》生效后(2011年4月)至2021年8月期間,我國法院受理的涉外(含港澳臺)的民商事案件總數為45281宗,其中港澳案件十年間的平均占比達到68%。


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2. 查明涉及的地域

去年和今年,藍海中心分別承接了最高人民法院民四庭布置的“涉外送達機制研究”和“域外法查明和適用機制研究”兩個課題。據各地法院反饋統計,我國法院受理的涉外涉港澳臺案件涉及的國家和地區達到111個,查明需求最頻繁的前五個國家和地區依次為:中國香港特區、英國、墨西哥、巴拿馬、美國。


3. 查明的案件類型及問題類型

對于域外法查明需求所涉案件類型多以合同糾紛、民間借貸糾紛、與公司有關的糾紛以及海上貨物運輸合同糾紛、船舶抵押權糾紛等為主。涉及的查明事項除實體問題外,還有不少是有關當事人主體資格及行為能力方面的。


4. 采用的查明途徑

從裁判文書網大家可以看到,目前各地法院采用的查明途徑是多種多樣的。而在此當中,域外法查明機構起到了積極的作用。


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2019年底,最高法院國際商事法庭聯合國內比較活躍的五家查明機構共建了域外法查明統一平臺,藍海中心非常榮幸作為大灣區代表位列其中,我們也是四個高校之外唯一入選的、實務型的服務機構。這個平臺雖然以國際商事法庭網站為載體,但是面向全社會開放,接受委托查明的案件也不限于訴訟案件,網站上有各查明機構的介紹和聯系方式,便于有需求的當事人尋找查明服務資源。


(二)深圳的先行探索


今年7月,國家發改委發布了《關于推廣借鑒深圳經濟特區創新舉措和經驗做法的通知》,其中就包括了“法律查明”的創新。


我們做的“法律查明”不是法律百度,比起“找法”,我們更重于“釋明”。在方法論上,我們的做法也有別于其他一些查明機構,主要依托當地專家、獲取一手資料,以保證查明結果的實時性和權威性。


法律查明為誰查?按照主管單位深圳市司法局的部署,法律查明要實現“四為”:為企業跨境商貿投資服務,為法院、仲裁、律師解決糾紛服務,為立法機關科學立法服務,為政府行政改革服務。


法律查明查哪里?藍海中心立足深圳,服務全國。截止目前,我們接受來自全國的查明和咨詢達到427宗,這既有來自各地法院的委托,但更大部分是來自于企業走出去的咨詢。經過幾年發展,我們成功查明的案例覆蓋了144個國家和地區。近年來,還出現了一個新的趨向,那就是反向查明,越來越多的外國機構找到藍海中心查明中國法律。


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法律查明查什么?據統計,我們經手處理的案件涉及19個領域,主要集中在民商領域,例如合同法、公司法、勞工法、稅法、知識產權等,細分門類很多,例如游戲出海、比特幣、食品安全標準等等。


藍海法律查明有兩大可靠的支撐:一個是法律庫,一個是專家庫。


在法律庫方面,在前海管理局、深圳市司法局支持下,我們歷經三年,承建了全國首個有關“一帶一路”的大型中文法律數據庫,整理、翻譯“一帶一路”沿線64個國家和地區主要商貿投資領域的法律法規和案例。本項目最大的特色就是原創率接近90%,換句話說,這個庫不是把現有的出版物進行匯編,而是與當地法律專家合作,通過權威出處收集原文資料,組織專業翻譯。


在專家庫方面,經過7年深耕,藍海中心建立了由2400多位的域內外專家組成的“法律查明專家庫”。我們對專家作了非常細的分類,這樣當案件委托過來的時候,就可以快速、精準地實現匹配。


通過上面“解剖麻雀”,大家可以看到,深圳在法律查明方面有四新:


一是域外法查明的應用是“四為”,突破了傳統上只應用于司法審判的局限;


二是基于中立性、專業性的考慮,支持成立藍海中心獨立運行,并鼓勵向品牌化、規?;l展;


三是查明服務采用了平臺化模式,搭建供需雙方的橋梁;


四是通過法律庫和專家庫建設夯實法律查明的基礎。


此外,深圳還注意制度賦能,充分利用特區立法權,為“法律查明”提供制度保障。關注大灣區的朋友可能留意到,2020年8月,《前海條例》修訂通過,當中第57條對“涉外性”作了變通性規定,為相關當事人自由選擇適用域外法律提供了更大的制度空間,而作為制度配套的法律查明機制也有了更廣闊的應用前景。


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未來發展趨勢


“域外法查明”未來的發展趨勢怎么樣呢?下面,我談一下自己粗淺的思考:


趨勢一:在統籌國內法治和涉外法治的大背景下,域外法查明需求仍然長期存在。


在本質上,域外法查明機制解決的是法律信息不對稱的問題。去年,我們藍海中心對107家中國企業海外維權狀況進行調研。他們反映的其中一個問題就是“找法難”。為什么“難”呢?原因主要是以下幾方面:


1. 當前世界環境出現復雜變化,加上疫情的影響,法律變動非???。今年,聯合國貿發會《世界投資報告2021》公布了一組數據:


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2020年,67個經濟體總共推出了152項影響外國投資的政策措施,與2019年相比增加了約42%。其中,新增的監管或限制性措施數量增加了一倍多,達到50項。


2. 某些投資目標國與中國過往的交道不多,而當地的政府公開又做得不太好,從而產生了“找法”的困難。


3. 某些國家或地區采用案例法,許多法律規定不是通過成文法條來規定,而是通過案例來體現法律規則。


4. 法律本身怎么理解、在實踐中的執行情況怎么樣,往往需要專業人士的輔助。


趨勢二:從最高法院到地方各級法院,域外法查明工作越來越受到司法機關重視。


正如最高人民法院副院長陶凱元在10月25日“海上絲綢之路(泉州)司法合作國際論壇”上指出的那樣,“中國法院不斷拓寬域外法查明渠道,打造完善域外法查明平臺,積極探索域外法查明途徑,在域外法的準確查明和適用方面積累了有效經驗?!?/p>


在司法態度方面,“盡最大努力查明”的理念逐步形成。在此方面,具有典型意義的案例是恒光公司與超級汽車公司等涉外股權轉讓合同糾紛案。在該案當中,一審法院以當事人提交的《法律意見書》均未引用香港成文法且雙方提供的《法律意見書》所引用的案例不相同、結論不一致為由,認定無法查明香港法律,從而按照查明不能的規則適用了中國法。但該案經最高人民法院審判委員會討論認為,盡管雙方提交的《法律意見書》在觀點上不一致,但“屬于法律適用問題上的正?,F象,在這種情況下,應當由法院對如何適用香港法律作出評判,不能據此認定不能查明可適用于本案的香港法律”。在審理過程中,最高法院允許恒光公司與超級汽車公司進一步補充了所提交的《法律意見》,并由法律查明專家出庭接受詢問,為法官“盡最大努力查明”樹立了典范。


趨勢三:域外法查明服務成國際化營商環境建設的“標配”。


“法治是最好的營商環境”。為了吸引外來投資以及幫助中國企業走出去,現在許多自貿區、自貿港以及對外開放型的城市都將“域外法查明服務”作為推動國際化營商環境的基礎配套。像我們藍海中心,就受四川、海南、青島、廈門等地的邀請,參與當地國際化營商環境建設。


趨勢四:域外法查明途徑將不斷暢通和完善。


目前的查明途徑除了沿用了傳統上的當事人提供、條約途徑、使領館途徑、中外法律專家途徑外,還包括“法律查明服務機構”、“國際商事專家委員”提供以及其他的合理途徑。在10月25日“海上絲綢之路(泉州)司法合作國際論壇”上,最高法院還提出了“加強司法機關信息共享”的倡議,建議“各國司法機關探索包括法律和案例在內的信息在線交換機制”??梢灶A見,法律查明的途徑將不斷暢通和完善。


趨勢五:作為法律服務的細分門類,域外法查明服務將逐步向精細化、專業化發展。


2019年,中央辦公廳、國務院辦公廳頒布的《關于加快推進公共法律服務體系建設的意見》,明確將域外法查明服務作為公共法律服務體系的組成部分。


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為此,“怎樣提升法律查明的專業服務水準”,就是擺在各法律查明服務機構面前的考題。像藍海中心就經常思考,如何深入了解法官以及各查明委托方的實際需要;如何貼近實務,幫助解決“法律信息不對稱”的問題;如何完善工作流程,提高查明的效率和精準度;如何通過專家的多元化來解決查明的多元需求等等。

今天,我很高興有機會跟各位老師、各位同行交流法律查明的心得。我也相信,法律查明這項“小而美”的事業會越來越興旺,在統籌國內法治和涉外法治中發揮重要的作用。

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肖璟翊

藍海法律查明和商事調解中心執行理事長、藍海大灣區法律服務研究院院長。中國人民大學民商法博士、香港大學普通法碩士,深圳市決策咨詢委員會“深圳市先行示范區(法治組)專家”,同時兼任中華司法研究會會員,中國海事仲裁委員會調解員,深圳國際仲裁院仲裁員,海南仲裁委員會仲裁員,中國人民大學亞太仲裁研究專業委員會委員等。曾榮獲法治日報社評選的“‘一帶一路’十佳法律服務工作者”。


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